Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Заказ юридической или патентной услуги». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
Четко сформулировать условия вознаграждения
Законодательством определено, что договор франчайзинга не может быть безвозмездным. Чтобы специалисты Роспатента не отказали в регистрации, в договоре должен быть обозначен не только вид вознаграждения, паушальный взнос и/или ежемесячные платежи, но и способ его формирования. Например, процент от дохода конкретной торговой точки.
5.1 Вознаграждение по Договору устанавливается в виде следующих платежей:
5.1.1 разового (паушального) платежа в размере 500 000 (пятьсот тысяч) руб. НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения.
5.1.2 ежемесячных отчислений в размере 0,35% (Ноль целых тридцать пять сотых) процента от суммы выручки Предприятия от реализации автомобилей с пробегом и 3% (три) процента от суммы выручки Предприятия от оказания услуг по техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств, а также продажи запасных частей и расходных материалов при техническом обслуживании и ремонте автотранспортных средств, НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения;
5.2 Соответствующие суммы подлежат уплате в следующем порядке:
5.2.1 разовый (паушальный) платеж перечисляется Правообладателю в течение 3 (трех) месяцев с момента подписания настоящего Договора. Пользователь соглашается и подтверждает, что Паушальный взнос обоснован и является невозвратным в случае расторжения Договора;
5.2.2 ежемесячные отчисления перечисляются не позднее 30 (тридцатого) числа месяца, следующего за отчетным.
5.3 Размер выручки Пользователя определяется на основании данных Отчета, ежемесячно представляемого Пользователем не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным. Форма Отчета согласована Сторонами в Приложении № 3.
5.4 Все расчеты по Договору производятся в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на указанный Правообладателем расчетный счет.
5.5 Обязательства Пользователя по оплате считаются исполненными с момента поступления денежных средств на расчетный счет Правообладателя.
Кем осуществляется регистрация договора франшизы в Роспатенте
Все хлопоты по регистрации договора франшизы в Роспатенте обычно ложатся на франчайзера (согласно статье 1031 Гражданского кодекса РФ). Однако франчайзи, гораздо более заинтересованный в успехе данной процедуры, может заняться ею самостоятельно. Желательно зафиксировать это распределение обязанностей в самом договоре франшизы (если этого не сделать, возможны сложности с учетом расходов на пользование чужой интеллектуальной собственностью).
Однако даже в тех случаях, когда правообладатель целиком берет на себя регистрацию франшизы в Роспатенте, приобретателю франшизы желательно договориться с ним о сроках проведения регистрации и документально зафиксировать результаты переговоров.
Существуют рекомендации для служащих Роспатента, обязывающие их провести регистрацию договора франшизы в следующих ситуациях:
- если заявку на регистрацию подает пользователь франшизы (хотя договор не обязывает его к этому);
- если заявка подана правообладателем (притом, что все необходимые документы предоставляет покупатель франшизы).
Регистрация в Роспатенте договора франшизы не означает, что любые его дальнейшие изменения, дополнения, прекращение его действия автоматически вступят в силу. Их необходимо регистрировать отдельно (подробнее в статьях 1036 и 1037 ГК РФ).
Начиная с 1.01.2008 г., договоры по приобретению франшиз не нуждаются в регистрации в налоговой инспекции. Единственная государственная инстанция, где необходимо регистрировать подобные сделки, это Роспатент.
Для регистрации договора франшизы, согласно Правилам государственной регистрации, данный документ должен быть подписан обеими сторонами (неважно, являются ли они физическими или юридическими лицами) или же их законными представителями. Если договор либо соглашение о его расторжении содержит в себе подпись только одной стороны, то к нему необходимо прилагать:
- уведомление о том, что распоряжение исключительным правом фактически состоялось (с подписями обеих сторон);
- заверенную нотариусом выписку из данного документа (договора или соглашения о его расторжении либо изменении условий);
- нотариально удостоверенную выписку из договора, соглашения об изменении или расторжении договора.
Податель заявки в Роспатент на регистрацию договора франшизы может при желании представить квитанцию, подтверждающую уплату пошлины за данную услугу.
Когда регистрацией занимается представитель, он должен обладать доверенностью от заявителя, которая обеспечивает ему право действовать от имени заявителя.
Документы, составляющие заявку на регистрацию коммерческой концессии, принимаются только на русском языке (для документов на иностранных языках необходимы их заверенные переводы на русский). Если податель заявки проигнорировал это требование, то Роспатент откажет ему в регистрации.
Рассматривая заявку на регистрацию договора франшизы, специалисты Роспатента в первую очередь проверяют соответствие условий соглашения нормам Гражданского кодекса РФ. Некоторые договоры, заявленные как концессионные, на самом деле ими не являются (к примеру, если франчайзи по договору получает право лишь на ноу-хау и коммерческое обозначение, но не на товарный знак). Они не пройдут проверку, и заявитель получит отказ в регистрации.
В случаях, когда стороны заключают соглашение на использование приобретателем промышленного образца, полезной модели, изобретения без права пользоваться товарным знаком франчайзера, Роспатент откажет в регистрации и предложит сторонам заключить лицензионный договор.
Договор коммерческой концессии предусматривает право использования не только товарного знака франчайзера, но и других объектов интеллектуального труда, принадлежащих ему:
- изобретений;
- полезных моделей;
- запатентованных промышленных образцов;
- компьютерных программ;
- баз данных;
- топологий интегральных микросхем;
- коммерческих обозначений;
- ноу-хау (секретов производства).
Однако попытка передать франчайзи исключительное право на фирменные названия товаров или на наименование мест их происхождения будет отклонена Роспатентом. Законодательство РФ не предполагает распоряжения правом на подобные наименования, а значит, это право не может быть отчуждено или предоставлено другим лицам (подробнее в статьях 1474 и 1519 ГК РФ).
Помимо законности, Роспатент проверяет следующие аспекты любого договора франшизы, подаваемого на регистрацию:
- наличие статусов ИП или организации у обеих сторон сделки;
- сведения о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности и товарных знаках, принадлежащих франчайзеру (проверяются по государственным реестрам);
- документы, подтверждающие статус правообладателя;
- наличие в договоре условий о выплате вознаграждений (без этого договор концессии не является таковым).
Для чего необходим договор коммерческой концессии?
Зачастую руководители компаний принимают решение заключить подобный договор в следующих ситуациях:
- Когда поступает предложение о передаче прав на пользование.
- Когда принимается решение о расширении бизнеса путем привлечения дополнительных средств.
Но в большинстве случаев, на пути к заключению договора, предпринимателей останавливает факт необходимости регистрации бренда, а также других видов интеллектуальной собственности. Тем не менее, франчайзинг является выгодным как для правообладателя, так и для пользователя.
Для правообладателя выгода от регистрации договора концессии заключается в получении гарантированно-стабильного объема продаж, так как пользователь обязуется покупать определенные партии товара (указываются в договоре) или услуг.
При стабильном доходе, возможно успешное планирование бизнеса, а также развитие новых направлений. При этом, правообладатель избавляется от различных расходов на обучение и подбор персонала, контроль качества и т.д.
Помимо этого, развитие франчайз-сети – это возможность рекламировать бренд без больших вложений.
Преимущества для пользователя:
- Возможность использовать эффективную бизнес-систему.
- Возможность выбрать отрасль и открыть в ней собственное дело.
- Сниженные риски.
- Минимальные расходы на маркетинг, рекламу.
- Гарантированные и отлаженные поставки товаров.
Не все договора проходят регистрацию. Ведомство в праве отказать по следующим причинам:
- В договоре отсутствует информация о товарном знаке (его изображение, номер свидетельства регистрации).
- Ошибки в описании правомочий сторон. В соглашении должна быть четко указана территория, на которой франчайзи вправе пользоваться товарным знаком. Также перечень его правомочий не может быть шире, чем список прав франчайзера, указанный в свидетельстве о регистрации торговой марки.
- Отсутствие информации о вариантах использования товарного знака. В договоре надо точно описать, какую деятельность предприниматель может вести в рамках франчайзинга, а также указать, как он может использовать торговую марку: разместить на вывеске, напечатать на визитках или фирменных бланках и т. д.
- В соглашении отсутствует размер вознаграждения, выплачиваемого правообладателю, или порядок его расчета. Согласно российского законодательства франчайзинг не является безвозмездной деятельностью.
- Не правильно указан срок договора. Соглашение не может быть заключено на больший период, чем действует свидетельство на товарный знак.
- Не оплачена государственная пошлина.
В случае необоснованного отказа заявитель имеет право обжаловать решение должностного лица ФИПС. Жалоба может быть подана в:
- Роспатент, на имя руководителя службы или его заместителя.
- Министерство экономического развития Российской Федерации, на имя министра или его заместителя.
Жалоба подается в бумажной или электронной форме и должна содержать следующую информацию:
- Наименование органа, предоставляющего услугу, и данные о сотруднике, который принял решение об отказе.
- Название и место нахождения заявителя (для физического лица – фамилия, имя, отчество и место жительства).
- Сведения об обжалуемом решении работника ФИПС.
- Доводы, на основании которых заявитель не согласен с отказом в регистрации.
После рассмотрения жалоба может быть удовлетворена или нет, в любом случае заявитель получит письменное уведомление о принятом решении.
Франчайзинг — всегда ли он подлежит государственной регистрации?
Статьей 1028 ГК РФ для договора франчайзинга установлена простая письменная форма, несоблюдение которой влечет его ничтожность. До октября 2014 года этот договор подлежал еще и госрегистрации, теперь же регистрировать нужно не сам договор, а предоставление на его основании прав на результаты интеллектуальной деятельности (РИД). Без регистрации договора коммерческой концессии передача права не считается состоявшейся.
Хотя отсутствие регистрации и не означает ничтожности договора, его стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на него только после этой процедуры. Последствия ведения деятельности с использованием чужих прав на РИД при незарегистрированном договоре могут быть следующими:
- Правообладатель обратится в суд с иском о возмещении ущерба от незаконного использования РИД.
- Суммы, выплаченные по незарегистрированному договору, нельзя будет учесть в составе расходов для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ (письмо Минфина от 07.11.2006 № 03?03?04/1/727).
По умолчанию обязанность регистрации концессии возложена на правообладателя (абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК РФ), хотя в договоре можно возложить ее и на пользователя. Обязанность по регистрации означает прежде всего несение бремени расходов на пошлину.
Что касается подачи документов, то в регистрации не должны отказать, даже если это сделает:
- пользователь, хотя договор не закрепляет за ним такой обязанности;
- правообладатель в случае, когда по условиям договора данная обязанность лежит на пользователе (п. 3.4.10 приказа Роспатента от 29.12.2009 № 186).
Какие расходы влечет регистрация франшизы в Роспатенте
Роспатент оказывает услуги за установленную плату. Итоговая сумма может колебаться в зависимости от региона и специфики регистрируемого товара.
- На 2019 год стоимость услуги составляет 13 тысяч 500 рублей.
- Если регистрация затрагивает не одну, а несколько единиц, то за каждую последующую потребуется внести дополнительный взнос. Его размер — 850 рублей.
- Каждый товарный знак облагается дополнительным платежом. За один элемент потребуется внести 11 тысяч 500 рублей.
Почему Роспатент отказывает
После повторного рассмотрения просьбу могут не удовлетворить. Существует несколько причин для отказа:
- Нечитаемые документы. Заявку не примут, если хотя бы одна из требуемых бумаг представлена в ненадлежащем виде, с плохо различимым текстом.
- Неоговоренные исправления. Текст договора не должен содержать зачеркиваний и прочих следов механических исправлений.
- Иноязычные бумаги. Если договор заключается с иноязычной компанией на иностранном языке, то обязательно должны прилагаться дубликаты документов на русском языке.
- Неполнота данных. В договоре должны быть прописаны исчерпывающие данные об обеих сторонах.
- Отсутствие печатей. Заявление перед подачей должно быть подкреплено печатью юридического лица.
- Незаконность сделки. При наличии нарушений просьба будет отклонена.
Франшиза (франчайзинг) – это принятое в обиходе сокращенное название договора коммерческой концессии. Отношения между сторонами этого соглашения регулируются главой 54 ГК РФ. Само понятие договору дается в ст. 1027 ГК. Так, в его рамках одна сторона предоставляет другой право применять в коммерческой деятельности совокупность неимущественных прав:
- права на товарные знаки;
- секреты производства;
- права на знаки обслуживания;
- коммерческое обозначение;
- иные исключительные права.
Помощь в оформлении франшизы
Если вам нужно зарегистрировать франшизу в Роспатенте, то верным решением будет обратиться к адвокату Екатерине Михайловне Мурзаковой. Имеющая наработанную годами практику в этом вопросе, она сможет разъяснить, как происходит эта процедура, собрать необходимый пакет документов, подготовить договор и провести его быструю регистрацию.
Услуги адвоката соответствуют самым высшим требованиям, обратившись к нам за помощью, клиент получит не только качественную юридическую поддержку по оформлению соглашения между бизнес-партнерами, но и консультации или практическую помощь в других областях права, так или иначе связанных с коммерческой деятельностью компании.
Запись на консультацию осуществляется по телефону 8 (495) 505-24-50.
Лицензионный договор: обязателен ли он?
Очевидно, что франчайзинговая деятельность подразумевает передачу прав на использование товарного знака, потому что если вы, как франчайзи, не действуете под чужой торговой маркой — фактически вы становитесь обычным дилером их товара, или просто осуществляете оптовые закупки и перепродаете. В таком случае вам вовсе не обязательно вешать вывеску франчайзора, и выполнять все остальные их требования, например торговать только их товаром.
Поэтому также вполне очевидно, что в рамках франчайзингового договора вы обязаны подписать либо договор коммерческой концессии, либо лицензионный договор — чтобы получить права на использование товарного знака.
Печальная статистика российского франчайзинга:26% российских компаний-франчайзоров не подписывают со своими франчайзи договор коммерческой концессии или лицензионный договор.
При этом вполне очевидно, что если вы работаете под чужой торговой маркой, и не имеете с ними лицензионного договора или договора коммерческой концессии — то работаете вы, фактически, на птичьих правах, и правообладатель в любой момент может попросить вас «снять вывеску».
Поэтому мы призываем всех франчайзоров, и, особенно, франчайзи — внимательно смотреть на то, какие договора вы заключаете, и не забывать корректно передавать права на использование товарного знака.
От этого зависит ваша юридическая защищенность в будущем.
Договор коммерческой концессии (франшизы)
Договор коммерческой концессии — это соглашение, по которому одно лицо передает другому набор исключительных прав. В него, как правило, входят права на товарный знак (бренд), патент и/или индивидуальное обозначение. На практике это означает, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель дает свое разрешение другой компании или ИП работать на определенной территории под брендом правообладателя.
Подобные взаимоотношения выгодны обеим сторонам, так как владелец прав (франчайзер) получает от другой стороны (франчайзи) плату (роялти). Покупатель прав, соответственно, благодаря заключению договора франшизы получает возможность вести бизнес под уже известным и раскрученным именем.
Существенные условия договора франшизы:
Особенностью этого вида договора является то, что его нельзя заключить без передачи права на использование товарного знака. Другим важным условием договора является объем передаваемых прав. Кроме того, в документе обязательно указывается цена, а также форма и периодичность выплаты денег франчайзеру. Также в документе указывают территорию и срок действия франшизы. Договор концессии действителен только при наличии письменной формы и только при условии прохождения государственной регистрации. Без госрегистрации он считается недействительным.
Стоит отметить, что при заключении договора концессии обладатель прав оставляет за собой возможность контроля над действиями франчайзи. Он вправе следить за качеством производимых товаров или оказываемых услуг, а также требовать установки фиксированных цен на них. При этом договор обычно включает в себя обязанность правообладателя предоставлять франчайзи техническую и консультационную поддержку, а также проводить обучение его сотрудников. В договоре концессии иногда предусматривается ограничение на заключение пользователем аналогичных договоров с другими правообладателями.
Важно, как описана территория, — вплоть до знаков препинания. Василий Богданов приводит пример из своей практики, когда в договоре было написано «на территории Москвы Московской области»: в суде франчайзи доказывал, что речь о Москве и Московской области, а франчайзер — что только о территории Москвы (слова «Московской области», по его версии, нужны были на случай существования какой-то другой Москвы в другом регионе). Обычно в договоре прописывают субъект федерации или город, но «Чемпионика» делит территорию по плотности населения (одна франшиза действует на 200 тыс. человек, к договору прилагается карта).
В договор также может быть включено условие о неконкуренции — то есть обязательство франчайзи не конкурировать на соответствующей территории с правообладателем, говорит Богданов. Это условие, в свою очередь, может быть признано недействительным по иску ФАС, если продавец франшизы занимает доминирующее положение на рынке.
Предоставить право использования товарного знака
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
Также в договоре должна быть указана территория его действия (страна, регион, город) и зафиксирован факт того, что товары и услуги, которые франчайзи планирует реализовывать, совпадают с теми, которые указаны в свидетельстве на товарный знак. Права франчайзера не могут выходить за границу прав франчайзера.
2.1 Правообладатель на условиях настоящего Договора за вознаграждение предоставляет Пользователю неисключительное право использования принадлежащего Правообладателю комплекса исключительных прав, принадлежащих Правообладателю, для организации и функционирования Предприятия
2.7 Правообладатель вправе предоставлять третьим лицам аналогичные Комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории. Дополнительное согласие Пользователя при этом не требуется
Правообладатель не обязуется воздерживаться от собственной аналогичной деятельности.
2.5 Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав на территории г. Москвы и Московской области
2.3 Перечень товаров и услуг, в отношении которых Пользователю предоставлено право использования КИП, соответствует перечню товаров и услуг, отношении которых предоставлена правовая охрана товарному знаку №504964
Отдельно в предмете договора определяется и характер прав франчайзи. Если он будет единственным представителем, то это исключительная концессия. Если франчайзер планирует передавать права еще и третьим франчайзи, то неисключительная.
Как подать заявление на регистрацию договора франчайзинга
Эту услугу Роспатент предоставляет за деньги. Госпошлина за ее оказание составляет 3300 рублей, плюс 11500 рублей за каждый передаваемый товарный знак и/или знак обслуживания и плюс 3300 рублей за каждый патент и другие документы, которые расширяют предмет договора.
Подать заявление можно онлайн через сайт Роспатента. Для этого понадобится электронная подпись.
После проверки заявления и документов об оплате пошлины Роспатент (при положительном заключении) внесет сведения в реестр и отправит заявителям уведомление о регистрации. Вся процедура может продлиться 68 дней.
Если же у специалистов Роспатента появятся вопросы по договору, они отправят заявителям просьбу внести правки, на которые дается три месяца. Кроме того, госорган может затребовать недостающие документы, на их предоставление дается также три месяца.
Кстати, при внесении изменений в договор всю процедуру придется пройти заново. Роспатент опять возьмет пошлину, но немного меньше: 2500 рублей, плюс 11500 рублей за каждый товарный знак и плюс 850 рублей за каждый патент и другие документы, которые расширяют предмет договора. Заявление тоже придется подать заново по той же схеме.
Правило 4. Заключайте договор с индивидуальными предпринимателями или организациями, но не с физическими лицами!
Согласно закону, сторонами договора франчайзинга могут выступать только ИП или коммерческие организации. Однако бывают ситуации, когда потенциальный франчайзи еще не успел получить статус ИП или зарегистрировать юридическое лицо, но уже готов подписать договор и начать сотрудничать.
Физическое лицо без статуса ИП не сможет открыть расчетный счет в банке, что затруднит процесс выплаты вознаграждения франчайзеру. Гражданин без статуса ИП не сможет трудоустроить своих сотрудников в соответствии с требованиями трудового законодательства, арендовать помещение для своего предприятия, сотрудничать с поставщиками.
Таким образом, заключение договора франчайзинга с физическим лицом без статуса ИП влечет за собой множество препятствий и рисков — как для него, так и для вас!
Договор коммерческой концессии (субконцессии)
Право на товарный знак, патент, право на коммерческое обозначение, право на исключительные права можно передать заинтересованному лицу, по договору коммерческой концессии.
Договор коммерческой концессии — это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется передать другой стороне (пользователю), за соответствующую плату (вознаграждение) и на определенный срок или без указания срока, право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты на товарный знак, знак обслуживания, на промышленный образец, изобретение, полезную модель и т.д.
В соответствии с п. 2 ст. 1031 и ст. 1032 Гражданского Кодекса РФ, в договоре должно содержаться условие о том, что пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производимых им, на основе договора, товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров работ и услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, и о том, что правообладатель будет контролировать выполнение этого условия.
В договоре коммерческой концессии указывается:
- минимальный и(или) максимальный объем использования;
- территория использования исключительных прав;
- срок действия договора;
- вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или
- периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором;
- предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав с сохранением за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (неисключительная концессия);
- предоставление пользователю права использования комплекса исключительных прав без сохранения за правообладателем права выдачи концессий другим лицам (исключительная концессия). Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, концессия предполагается (неисключительной);
- в договоре можно предусмотреть право пользователя разрешать использование комплекса исключительных прав или их части (субконцессия), переданных по договору коммерческой концессии, другим лицам либо «запретить такое использование».
Договор коммерческой концессии (субконцессии) заключается в письменном виде и подлежит обязательной государственной регистрации.
Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность договора коммерческой концессии (субконцессии).
Международное патентное бюро «GlobalPatent» к Вашим услугам:
- Составление/анализ договора коммерческой концессии.
- Оформление всех необходимых документов для регистрации;
- Регистрация договора в Патентном Ведомстве.
- Внесение изменений в зарегистрированный договор коммерческой концессии